面對企業(yè)越來越?jīng)坝康膶ν馔顿Y大潮，中國監(jiān)管者不僅開始擁抱以往并不舒適的規(guī)則區(qū)域，更踏出了國際投資規(guī)則制定的第一步。
根據(jù)世界銀行下屬ICSID(國際投資爭端解決中心)官網(wǎng)消息，我國有9人當選ICSID調(diào)解員及仲裁員，且陣容極其豪華。比如，由世界銀行主席指派的張月姣，曾是世界貿(mào)易組織(WTO)上訴機構(gòu)首位中國籍大法官。
第一財經(jīng)記者獨家獲得了包括張月姣在內(nèi)的兩位專家的任命書。其中，張月姣的仲裁員任命期自2017年9月16日開始，任期六年;任期相同的西安交通大學校長助理、最高人民法院司法案例研究院副院長單文華則獲任調(diào)解員。
這意味著，中國的豪華專家陣容已開始深度介入正處于爭議和改革焦點的國際投資人與地主國投資爭端解決機制(investor-state dispute settlement, 下稱“ISDS”)的權(quán)威組織。
與此同時，由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(下稱“貿(mào)仲委”)制定的《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會國際投資爭端仲裁規(guī)則》(下稱《投資仲裁規(guī)則》)將于10月1日起施行，從而填補我國國際投資仲裁領(lǐng)域仲裁規(guī)則的空白。
聯(lián)合國貿(mào)發(fā)組織投資司官員梁國勇對第一財經(jīng)記者分析稱，在中國企業(yè)海外投資不斷攀升的背景下，面臨的國際政治風險和阻力也越來越大，雖然存在爭議，但ISDS反而會成為對中國非常有利的機制。
中國仲裁專家陣容豪華
這一次，無論是豪華專家陣容當選ICSID調(diào)解員及仲裁員，還是《投資仲裁規(guī)則》的即將施行，都為營造我國更加國際化、法治化、便利化的營商環(huán)境邁出了堅實的一步。
值得注意的是，此次獲任ICSID仲裁員和調(diào)解員的中國專家陣容相當豪華，多數(shù)有著海外名校法學院的科班背景，并在高校、公檢法、國際組織等任過職，均是國際經(jīng)濟法實務(wù)領(lǐng)域的一流律師和專家。
除去前文提及的二人，另外7人包括：外交學院教授盧松，對外經(jīng)貿(mào)大學法學院院長石靜霞，澳門科技大學法學院院長曾華群，香港律師鄭若燁，貿(mào)仲委副秘書長李虎，北京環(huán)中律師事務(wù)所主任王雪華，商務(wù)部條法司原司長、律師張玉卿。
單文華對第一財經(jīng)記者介紹，除去張月姣，其余專家均由中國指派，“中國商務(wù)部負責推薦人選，財政部則負責與世界銀行對接流程。這些名單最初是由貿(mào)仲委和中國國際貿(mào)易法學會各推薦10人，再從20人中層層篩選出來的。主要要求是熟悉實際業(yè)務(wù)，能夠在組織中接到大案，還能贏得大案。”
仲裁起源于民間自治，有爭議的相關(guān)方通過選擇一名中立的專業(yè)人士來裁決糾紛。自上世紀90年代中國加入ICSID以來，選擇中國仲裁員的僅有寥寥幾個案例。“隨著中國逐漸站到世界經(jīng)濟舞臺中央，需要在各個規(guī)則場合搶灘。”單文華說。
在上述9人中，最讓業(yè)界如雷貫耳的莫過于張月姣。此次也是中國首位被世界銀行主席推薦給ICSID的專家。1944年出生的張月姣于1968年獲法國漢納大學學士學位，1981~1982年赴美國喬治敦法學院、哥倫比亞大學法學院學習，獲法學碩士學位。曾任對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部條約法律司司長、亞洲開發(fā)銀行助理法律總顧問等職。2007年11月27日當選WTO上訴機構(gòu)首位中國籍大法官(也是唯一的女性)，至2016年10月卸任。
張月姣北京時間9月12日清晨給第一財經(jīng)記者發(fā)來任命書時說，雖然上一份工作在WTO負責貿(mào)易爭端，但自己早年曾參與ICSID，與40個國家談投資保護協(xié)議，還參加過聯(lián)合國跨國公司守則談判。這也暗合了國際組織此消彼長的一個趨勢。單文華對第一財經(jīng)記者介紹說，過去幾年，ICSID的案例加速增長，比如WTO的貿(mào)易爭端大約一年30件，而ICSID處理國際投資爭端則大約是這個數(shù)字的兩倍，達到一年60件。
帶牙齒的ISDS
除了選派精英進入最為成熟的國際投資仲裁組織，國內(nèi)的規(guī)則制定也已悄然展開，不僅能填補這一方面的空白，也能在ISDS的重要改革期搶占先機。
目前，國際投資仲裁是解決投資者與東道國之間投資爭端的主要方式。國際投資爭端解決中心(ICSID)、國際商會仲裁院(ICC)、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院(SCC)等國際知名仲裁機構(gòu)都受理了較多的國際投資爭端案件。但是，受制于上世紀90年代初制定的《仲裁法》，我國尚無一部國際投資爭端仲裁規(guī)則，仲裁機構(gòu)也沒有受理投資爭端的實踐。
ISDS的內(nèi)涵并不難理解，即當某一成員國的投資人在另一成員國(地主國)的投資發(fā)生爭議，投資人便可依據(jù)相關(guān)的國際協(xié)議起訴地主國。
梁國勇解釋說，各國對于現(xiàn)有ISDS的不安正加大，過去的經(jīng)驗使很多地主國認識到，投資協(xié)定是有“牙齒”的，主權(quán)國家可能面臨外國私人投資者的司法挑戰(zhàn)，仲裁結(jié)果則可能意味著巨額賠償。
如何改革，各方分歧很大。2015年9月，歐盟委員會提出建立一個“投資法庭體系”取代ISDS，聲稱這一立場將適用于所有正在和將要進行的投資協(xié)定談判;美國則認為，無論從雙邊投資協(xié)定范本還是已經(jīng)被廢止的TPP(跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定)協(xié)定文本看，ISDS都是協(xié)定的支柱。
貿(mào)仲委副主任兼秘書長王承杰對第一財經(jīng)記者介紹，目前的《投資仲裁規(guī)則》結(jié)合了歐美兩方的既有經(jīng)驗，也結(jié)合了中國經(jīng)驗。
單文華稱，在華盛頓的機構(gòu)中，調(diào)解和仲裁是平行分開的業(yè)務(wù)，由于費用高昂，一般很少有爭端方會雙管齊下。而中國過去幾十年的經(jīng)驗是將調(diào)解納入到仲裁的過程中，最后出來文書。這一經(jīng)驗也已經(jīng)在世界多地被效仿，此次也納入了《投資仲裁規(guī)則》之中。
“由于企業(yè)應(yīng)對的是主權(quán)國家，仲裁費用都比較高，一般都在數(shù)百萬美元上下。”他說。
當前，中國已成為全球第二大對外投資國，吸引外資金額位居全球第三位，中國投資者與東道國政府之間的投資爭端自然出現(xiàn)上升趨勢。另一方面，中國政府也開始成為被訴對象，雖然目前僅有的兩起以一勝一中止告捷，但未來難保不會出現(xiàn)敗訴。
商務(wù)部14日發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，雖然各方努力下，今年對外投資已經(jīng)趨于理性，但規(guī)模依然驚人。1~8月，我國境內(nèi)投資者共對全球152個國家和地區(qū)的4789家境外企業(yè)新增非金融類直接投資，累計實現(xiàn)投資687.2億美元。
《投資仲裁規(guī)則》由正文和附件組成。其中，正文58條，包括六部分內(nèi)容，就受案范圍與管轄依據(jù)、受理機構(gòu)與職責劃分、規(guī)則適用、開始仲裁的啟動程序、仲裁庭的組成與仲裁員、審理方式、先期駁回、第三方資助、臨時措施、仲裁與調(diào)解相結(jié)合、第三方提交書面意見、裁決的作出、仲裁費用與承擔等問題作出規(guī)定;附件包括《投資仲裁費用表》和《緊急仲裁員程序》，分別就仲裁案件收費方式及標準、緊急仲裁員程序的申請和受理等問題作出規(guī)定。
單文華認為，隨著“一帶一路”倡議的展開，未來中國企業(yè)在沿線國家投資簽合同的時候，一個顯而易見的好處是，可以選擇將仲裁地放在貿(mào)仲委這樣的國內(nèi)機構(gòu)，而不必要像以前那樣必須放在其他國家。